『放送の自由の基層』学術選書49
西土彰一郎 著（成城大学法学部・准教授）
【目 次】
はしがき
◆第一章◆ 日本の放送法制 ――二元的放送秩序の法構造…………………………………………………………………………1
第一節 概 観
――免許制と番組編集準則を中心に……………………………………………………………………………
2
一 電波法と放送法の結合（2）
二 放送法と電波法の制定趣旨（5）
三 「組織法と作用法の調和｣と不安定化（8）
（1）無線局免許の付与（8）／（2）事後監督（10）／（3）放送の重大な社会的影響力と周波数の稀少性（12）
第二節 公共放送…………………………………………………………………………………………………………………………
15
第三節 二元的放送秩序とメディア環境の変容………………………………………………………………………………………
19
第四節 「パッチワーク的｣修正から新・放送法へ ……………………………………………………………………………………
22
一 受託・委託放送制度（22）
二 ケーブルテレビ法制と電気通信役務利用放送（24）
三 「情報通信法｣構想の可能性（26）
四 新・放送法（二〇一〇年放送法改正案）（29）
◆第二章◆
放送の自由……………………………………………………………………………………………………………………
34
第一節 伝統的な｢放送の自由｣理論……………………………………………………………………………………………………34
一 実 態 論（34）
二 実質的根拠としての国民の知る権利論（37）
第二節 「放送の自由｣理論の新傾向……………………………………………………………………………………………………39
一 規範的構想（39）
（1）未成熟な基本権としての放送の自由（40）／（2）基本的情報（40）／（3）表現の自由の共同行使（41）
（4）マスメディアの二つのモデル（42）
二 部分規制論（44）
（1）開かれた放送秩序の構成原理（45）／（2）構造的多様性論としての部分規制論（47）／（3）部分規制論の射程（50）
第三節 表現の自由とマスメディアの自由の法理………………………………………………………………………………………52
一 「放送の自由｣理論に対する批判（52）
二 戦後憲法学の宿命（53）
三 比較法研究の視座（55）
◆第三章◆ ドイツ連邦憲法裁判所における判例の変遷 ――基本的供給概念を手がかりにして
……………………………… 57
第一節 基本的供給概念導入以前の判例の状況
…………………………………………………………………………………… 57
一 第一次放送判決（BVerfGE12,
205.）、第二次放送判決（BVerfGE31,314.）（57）
二 第三次放送判決（BVerfGE
57,295.）（60）
（1）意見形成に奉仕する自由（60）／（2）放送の自由の内容形成（61）
第二節 基本的供給概念の導入と確立
――第四次放送判決から第六次放送判決まで…………………………………………65
一 基本的供給概念の言及 ――第四次放送判決（BVerfGE
73,118.）（65）
（1）基本的供給の位置価（65）／（2）基本的供給をめぐる若干の問題（66）／（3）第四次放送判決の意義（68）
二 基本的供給概念の精緻化
――第五次放送判決（BVerfGE74,
297.）（71）
（1）基本的供給の内実（71）／（2）基本的供給の動態的性格と｢ジャーナリズム上の競争」（73）
三 基本的供給概念の機能化
――第六次放送判決（BVerfGE83,
238.）（77）
（1）放送の自由の内容形成と基本的供給（77）／（2）係（79）／（3）ツヴァイ・ゾイレン・モデル（80）
第三節 基本的供給概念確立以降の判例の状況
――基本的供給から機能的任務へ …………………………………………
84
一 ヘッセン・ドライ決定（BVerfGE87,181.）（84）
二 放送受信料判決（BVerfGE
90,60.）（87）
三 短時間ニュース報道権判決（BVerfGE 97,228.）（89）
四 第二次放送受信料判決（BVerfGE
119,
181.）（91）
（1）放送受信料額確定手続（91）／（2）機能的任務の言及（92）／（3）「変化にもかかわらず継続を」（96）
第四節 ドイツ連邦憲法裁判所放送判決にみる二元的放送秩序の法的評価
――基本的供給、機能的任務、機能的｢放送の自由｣理論……………………………………………………………
102
一 機能的｢放送の自由｣理論と内容形成ドグマーティク（102）
二 基本的供給の内的不安定要因（104）
◆第四章◆ 基本的供給概念をめぐる学説の対立 ……………………………………………………………………………………
107
第一節 学説における基本的供給概念の嚆矢 ………………………………………………………………………………………
107
一 基本的供給の暫定性（107）
（1）個人的権利としての放送の自由（107）／（2）公共放送の正当化（109）
二 社会国家原則と基本的供給（111）
三 放送の自由と基本的供給の乖離（113）
第二節 基本的供給の含意
……………………………………………………………………………………………………………
115
一 基本的供給の非限定的理解（115）
（1）憲法の要請としての公共放送の設置（115）／（2）放送の自由の内容形成としての二元的放送秩序（118）
（3）基本的供給のプロセス化（124）
二 基本的供給の限定的理解（128）
（1）放送の自由の内容形成の肯定（128）／（2）放送事業者の自由の強調（131）
第三節 基本的供給概念の錯綜
――機能的任務概念への転換の必要性………………………………………………………137
◆第五章◆ メディア環境の変容と公共放送……………………………………………………………………………………………
140
第一節 基本的供給から機能的任務へ ………………………………………………………………………………………………
141
一 番組委託としての機能的任務（141）
二 放送秩序全体の機能性保障（145）
第二節 機能的任務の限定的理解
……………………………………………………………………………………………………
149
一 奉仕する自由・総合編成番組・規律された自己規律（149）
二 オンラインサービスと機能的任務（151）
三 基本的供給と機能的任務の併存（153）
第三節 機能的任務の拡大的理解
……………………………………………………………………………………………………
155
一 機能的任務の具体化（155）
二 プロセスとしての機能性（161）
（1）機能的任務のトートロジー（161）／（2）ジャーナリズムの自律と社会の再帰的結合（162）
（3）主要業務と附帯業務の区別（166）
第四節 欧州法と機能的任務……………………………………………………………………………………………………………169
一 欧州法による国家援助禁止（170）
（1）欧州法における放送の自由の位置（170）／（2）欧州基本権（173）／（3）国家援助の禁止（175）
（4）二〇〇七年四月二四日欧州委員会決定（178）
二 機能的任務との関連性（187）
（1）国家援助の否定（187）／（2）国家援助の肯定（190）／（3）放送の自由の捉え方（192）
三 「公共的価値のテスト」（195）
（1）概 要（195）／（2）｢プロセスとしての番組委託」（198）
第五節 機能的放送概念の試み
………………………………………………………………………………………………………
202
一 憲法上の放送概念の構成要素（203）
二 意見形成機能による放送概念の具体化（205）
第六節 放送の自由の理論の必要性…………………………………………………………………………………………………
208
◆第六章◆ 放送の自由の理論とドグマーティク
……………………………………………………………………………………… 211
第一節 基本権理論と基本権ドグマーティク
…………………………………………………………………………………………
211
第二節 機能的｢放送の自由｣理論……………………………………………………………………………………………………
214
一 民主主義（214）
二 文 化（216）
第三節 付 言 ――制度的保障と放送の自由
…………………………………………………………………………………… 219
一 制度的保障論
法制度保障と制度体保障（220）
二 制度的保障論の新たな位置づけ（222）
（1）社会状態の保障（222）／（2）制度的基本権理論（223）
三 放送の制度的自由と制度的保障の交錯（225）
第四節 自由主義的｢放送の自由｣理論………………………………………………………………………………………………
227
一 実体としての防御権
自律的実存への定位（227）
二 知の発見手続としての市場と自由の機能化（228）
第五節 内容形成ドグマーティクに対する批判
………………………………………………………………………………………
231
一 内容形成ドグマーティクの構造（231）
二 問 題 点（232）
三 侵害ドグマーティクの可能性（235）
◆第七章◆
プロセス的｢放送の自由｣理論………………………………………………………………………………………………241
第一節 社会システム理論における基本権の諸相
…………………………………………………………………………………
241
一 制度としての基本権（241）
二 部分システムの相互作用の制御（244）
第二節 規範的社会システム理論と放送の自由
…………………………………………………………………………………… 249
一 規範的社会システム理論
民主主義的｢放送の自由｣理論への帰着（249）
二 プロセス的基本権理論（250）
三 放送の自由（252）
（1）社会の自己構想としての文化（252）／（2）自由主義的｢放送の自由｣理論と民主主義的｢放送の自由｣
理論に対する批判（254）／（3）ドグマーティク（255）
四 放送規律のプロセス化（259）
（1）法のプロセス化（259）／（2）構造規制（260）／（3）集中排除規制から積極規制へ（265）
第三節 プロセス的基本権・法理論に対する批判……………………………………………………………………………………
269
一 外在的批判（269）
（1）システム理論と規範（269）／（2）システム理論と基本法（271）
二 内在的批判の試み（274）
第四節 プロセス的法理論のプロセス化………………………………………………………………………………………………
278
第五節 プロセス的｢放送の自由｣理論の位相 ………………………………………………………………………………………
281
◆終 章◆
放送の自由の新構成…………………………………………………………………………………………………………284
第一節 表現の自由の機能化
…………………………………………………………………………………………………………
284
一 「自由の競争」（284）
二 「コンセンサスの競争｣の保障としての表現の自由（288）
第二節 マスメディアの自由の核心
……………………………………………………………………………………………………
290
一 内部的自由（290）
（1）生活・社会関係のネットワーク化（291）／（2）内部的自由の再定位（292）
二 公共メディア（296）
（1）｢接続強制・可能性｣にもとづく放送の自由の理論（296）／（2）マスメディアの二元論（300）
三 結 論（304）
初出一覧（巻末）
事項索引（巻末）