『法律学・法社会学・比較法』　山田卓生著作選集第1巻

山田卓生　著

【目　　次】

はしがき

◆Ⅰ　法解釈　法源論

1　法解釈の主観性……5

一　はじめに（5）
二　法の解釈――裁判・学説・当事者の主張（7）
　（1）　裁　　判（8）　（2）　学　　説（9）　（3）　当事者の主張（11）
三　法の解釈と創造性（13）
　（1）　法の欠缺（14）　（2）　不都合な法の回避――悪法論（15）　（3）　不明確な法――一般条項（15）
四　法の解釈と主観性（16）
　（1）　客　観　説（17）　（2）　主観説――利益衡量論（18）　（3）　法の価値観を優先する考え方（19）
五　法解釈の主観性と正義の保障（27）

2　法的ルールの個別的適用……29
一　はじめに（29）
二　判決・法解釈の妥当性（34）
　（1）　事案解決の妥当性（34）　（2）　ルールの妥当性（35）
三　判例の先例的価値（37）
　（1）　判例の拘束力（38）　（2）　判例と法的ルール（38）　（3）　先例価値――結論か理由か（39）
　（4）　ルールの一般化（40）　（5）　事案との関係（42）　（6）　一般条項・不確定概念と判例（42）
　（7）　因果関係の先例性（43）　（8）　矛盾する判例（44）　（9）　否定的結論とルール（44）
　（10）　偶然的事情の評価（45）　（11）　先例の意義の事後的確定（46）
四　個別化的判断（50）
五　む　す　び（56）

3　公法と私法……57
一　はじめに（57）
二　公法と私法に関する学説（61）
　（1）　公法と私法の歴史的展開（61）　（2）　公法と私法の区別の基準と目的（65）
　（3）　民法学者による公法・私法論（72）
三　公法関係と私法の適用――具体的事例（78）
四　むすび――公法と私法論の現在（88）

4　日本における判例拘束性……93
一　はじめに（93）
二　判例法主義――判例拘束性（95）
　（1）　制定法主義と判例法主義（95）　（2）　判例拘束性（95）
三　日本における判例拘束性（97）
　（1）　判例拘束性の沿革（98）　（2）　上告理由としての判例違反（100）　（3）　法領域による差異（101）
　（4）　判例拘束性の正当化（102）
四　アメリカ合衆国における判例拘束性（107）
　（1）　イギリスとの対比（107）　（2）　連邦裁判所における判例（108）
　（3）　連邦控訴裁判所における判決の矛盾（109）
五　日本の特色とその評価（113）
　（1）　日本の特色（113）　　（2）　強い先例拘束性はどう説明されるか（113）　（4）　先例拘束性の評価（115）

5　民事法の正義と刑事法の正義……119
一　はじめに（119）
二　裁判と正義（121）
三　民刑事法の比較（124）
　（1）　法的判断基準（125）　（2）　イニシアチブ（127）　（3）　目　的（130）　（4）　責任要件（132）
四　交錯と相克（139）
　（1）　交　錯（139）　（2）　損害復元と刑事責任（140）　（3）　中間的な責任（141）　　
五　む　す　び（143）

◆Ⅱ　法社会学

6　日本における法社会学研究の現状……149
一　はじめに（149）
二　これまでの法社会学研究（151）
三　法社会学における方法論の意味（153）
四　法社会学は法解釈学のためのものか（154）
五　今後の方向（156）

7　法社会学と法解釈学……163
一　はじめに（163）
二　法の解釈（164）
　（1）　客観的に定めうるとする考え方（164）　（2）　主観的な決定とする考え方（165）
　（3）　法の解釈における争い（165）　（4）　結論の妥当性のもつ意味―いわゆる利益衡量論について（167）
　（5）　結論と理由の関係（168）
三　ブランダイス・ブリーフ（169）
四　法社会学の貢献（172）

8　私法の法社会学――法社会学会三〇年―― ……177

9　法社会学―― 一九六〇年の出発……187

10　アメリカにおける法社会学の展開……191
一　はじめに（191）
二　社会学的法学（192）
三　リーガル・リアリズム（194）
四　「法と社会」研究（196）
五　リーガル・ヒストリー（199）
六　批判的法学研究（ＣＬＳ）（200）
七　むすび――まとめに代えて（202）

11　アンガー自由主義法批判と社会変革――石田眞報告へのコメント（日本法社会学会）……211

12　〔書評〕石村善助『法社会学序説』（岩波書店、一九八三年五月）……215

13　〔書評〕六本佳平『法社会学』（有斐閣、一九八六年二月）……223

◆Ⅲ　比　較　法

14　法文化の比較――講演……229
一　はじめに（229）
二　社会における法（233）
三　法と法文化――何を比較するか（238）
四　比較の対象――どことの比較か（243）
五　比較の目的――何のための比較か（246）
六　「違い」の受け取り方――Taking Difference Seriously（249）
七　日本人の眼（250）

15　開発と法――開発途上国の法の研究のために……257
一　はじめに（257）
二　法と社会――基本的視点（258）
　（1）　法と社会の相互関係（258）　（2）　法と法文化（259）　（3）　社会における法の位置（260）
　公法と私法――政治制度と私法（260）
三　開発をめぐるいくつかの問題（261）
　（1）　開発研究（Development Study）（261）　（2）　旧植民地と新興国家（263）
　（3）　日本をどのように理解するか（264）
四　研究状況（266）
五　む　す　び（270）

16　ジェニーの新しい研究 Jaro mayda：François Gny and Modern Jurisprudence……281

17　〔書評〕オッコー・ベーレンツ著　河上正二訳著『歴史の中の民法――ローマ法との対話』
　　　　（日本評論社、二〇〇一年一〇月）……291
一　はじめに（291）
二　本書の内容（292）
三　本書の特色（293）
四　本書からさらに学ぶ人々への三冊（294）
五　ロー・スクールとローマ法を学ぶ意義（296）

18　アメリカ憲法の200年……299
一　憲法制定会議（299）
二　変わらぬ憲法（301）
三　憲法学の隆盛（302）
四　憲法上の論点――平等、言論、プライバシー（304）

19　二人の州裁判所判事　トレイナーとシェイファー……309
一　連邦裁判所と州裁判所（309）
二　トレイナー裁判官（310）
三　製造物責任法（312）
四　シェーファー裁判官（316）
五　州裁判官の重要性（317）

20　法の世界の女性……319
一　法を学ぶ女性（319）
二　ロー・スクールの女性教授（320）
三　シャーリー・マクレーンの損害（323）
四　女性裁判官（325）
五　フェミニズム法学（327）

21　一〇〇年を迎えたハーバード・ロー・レビュー……329
一　百以上のLaw Review（329）
二　ロー・レビューの特色――学生の編集（331）
三　最多引用論文（334）
四　論文の評価（336）

◆Ⅳ　そ　の　他

22　「法と経済」研究についての覚書……341
一　はじめに（341）
二　前　　史（345）
　（1）　ロー・スクールと経済学者（346）
三　批判的法律学研究（CLS）との関係（347）
四　法律論における効率性（349）
五　制約条件としての法（353）
六　む　す　び（355）

23　〔書評〕平井宜雄『法政策学』（有斐閣、一九八八年）……365
一　はじめに（365）
二　内容の概観（365）
三　特　　色（366）
四　感　　想（367）

24　〔書評〕加藤新太郎『弁護士役割論』（弘文堂、一九九二年）……369

25　〔書評〕小杉丈夫『アメリカ社会と法律』（商事法務研究会、一九九五年）……379

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